Случаи, когда единственный учредитель юридического лица одновременно является и руководителем, — в практике малого бизнеса нередки. Постоянные дискуссии на эту тему среди специалистов не утихают. Многих интересует, как в таком случае оформить трудовые отношения и нужно ли заключать трудовой договор с директором? А если трудовой договор не заключён, то можно ли платить зарплату или только дивиденды? Попробуем разобраться в этом подробнее.
Трудовой договор при отсутствии одной стороны: возможно ли такое?
Согласно статьи 15 ТК РФ "трудовые отношения — отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работы)".
Таким образом, трудовыми признаются отношения, которые основаны на соглашении между работником и его работодателем. При этом работник — физическое лицо, которое вступает в трудовые отношения с работодателем. Работодателем же может быть, как физическое лицо, так и юридическое (организация) — статья 20 ТК РФ.
Трудовой кодекс РФ не регулирует трудовые отношения, если руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником имущества. Об этом есть прямое указание в статье 273 ТК РФ.
Вместе с тем вопрос о необходимости и возможности заключения трудового договора с руководителем организации, являющимся единственным участником, однозначного толкования в практике не получил.
Российские суды и ведомства (Минтруд, Роструд), отрицая возможность заключения трудового договора с директором — единственным участником общества исходят из того, что подписание трудового договора одним и тем же лицом от имени работника, и от имени работодателя не допускается.
В таких отношениях отсутствует работодатель, в связи с чем их нельзя считать трудовыми (Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.06.2017 №20АП-2862/2017 по делу № А23–7189/2016, Письмо Минтруда России от 17.06.2022 №14–6/ООГ-4038, Письмо Роструда от 29.07.2021 № ПГ-20827-6-1).
По смыслу положений статей 39, 40 Федерального закона от 08.02.1998 г. №14-ФЗ (в ред. от 13.06.2023) "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее — Закон №14-ФЗ) в ситуациях, когда директор является единственным участником общества, трудовой договор с ним не заключается, так как по отношению к директору отсутствует работодатель.
Вместе с тем согласно мнению Верховного Суда РФ, изложенному в Определении от 28.02.2014 г. №41-КГ13–37, если с директором организации все-таки заключён трудовой договор, то на руководителя — единственного участника общества распространяются нормы трудового законодательства.
Нужно ли платить зарплату учредителю-директору?
По этому вопросу, как и при оформлении трудовых отношений, в практике существует два противоречивых мнения:
Позиция Минтруда и Роструда заключается в том, что поскольку единственный учредитель, выполняющий функции директора, не может заключить трудовой договор с самим собой, то и выплачивать заработную плату неправомерно (Письмо Минтруда РФ от 27.04.2022 №14–5/ООГ-2808, Письмо Роструда от 06.03.2013 №177-6-1).
Позиция Минфина России сводится к тому, что руководитель организации, являющийся её единственным учредителем и членом организации, не может сам себе начислять и выплачивать заработную плату. При отсутствии одной из сторон трудовой договор не может быть заключён, а согласно статей 57, 129 и 135 ТК РФ вознаграждение за труд (заработная плата) выплачивается работнику в соответствии с заключённым трудовым договором (Письмо Минфина РФ от 17.10.2014 №03-11-11/52558).
Аналогичный вывод содержится и в другом документе ведомства (Письмо Минфина РФ от 19.02.2015 №03-11-06/2/7790).
Сторонники противоположной точки зрения считают, что и без заключённого трудового договора директору можно начислять и выплачивать зарплату. В качестве аргумента приводят статью 39 Закона №14-ФЗ, согласно которой назначение лица на должность директора оформляется решением единственного участника общества, а не трудовым договором.
При этом выплаты руководителю следует рассматривать, как производимые в рамках трудовых отношений (Письмо Минфина России от 20.11.2019 №03-12-13/89698).
Может ли единственный учредитель-директор отказаться от зарплаты?
Как показывает практика, директор может отказаться от зарплаты, но при этом он должен получать дивиденды. Иначе, налоговики могут сделать вывод, что у него имеются скрытые доходы. В любом случае, пока организация не начислит директору зарплату, требование проверяющих инспекторов об уплате страховых взносов и НДФЛ является незаконным.
Так, ООО "Ямал Транс Сервис" оспорило решение межрайонной ИФНС о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, выраженное в занижении облагаемой базы в результате неотражения в расчёте по страховым взносам возможных выплат единственному участнику общества (генеральному директору).
Признавая недействительным решение налоговой инспекции, суды трёх инстанций (первой, апелляционной и кассационной) исходили из того, что налоговое законодательство РФ не содержит положений, позволяющих инспекции при отсутствии у плательщика страховых взносов базы для начисления страховых взносов определять её расчётным путём, — на основании МРОТ (Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 21.05.2019 № Ф04–1377/2019 по делу № А81–7427/2018).
Дивиденды вместо зарплаты: что скажет инспектор и суд?
Налоговики утверждают, что многие руководители подменяют зарплату дивидендами. Однако выплачивать дивиденды можно не чаще одного раза в квартал или с другой периодичностью, превышающей минимальную. В противном случае, налоговая инспекция и проверяющие правильность страховых взносов внебюджетные фонды могут посчитать такие выплаты завуалированной зарплатой и принять решение о доначислении налогов и страховых взносов.
Так, в одном из споров единственный учредитель, являясь одновременно директором учреждённого им общества, ежемесячно платил себе дивиденды, да так увлёкся, что выплаченная ему сумма оказалась больше, чем прибыль самой компании. Выплаченные дивиденды по итогам проверяемого периода превышали также и сумму заработной платы работникам (30 человек). При таких обстоятельствах, суд пришёл к выводу о получении обществом необоснованной налоговой выгоды, выраженной в том, что большая часть прибыли была выплачена единственному учредителю (участнику) общества, а поэтому решение налогового органа доначислении НДФЛ с разницы, которую признали оплатой труда, является правомерным (Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 30.05.2016 № Ф06–8308/2016 по делу № А55–8232/2015).
Итак, по результатам проведённого исследования можно сделать ряд выводов:
- На отношения единственного участника общества с учреждённым им обществом трудовое законодательство РФ не распространяется.
- Единственный участник общества своим решением возлагает на себя функции исполнительного органа (директора, генерального директора, президента и т.д.). В таком случае деятельность по управлению обществом осуществляется директором без заключения какого-либо договора, в том числе трудового.
- Руководитель организации, одновременно являющийся единственным участником и членом организации, сам себе зарплату не начисляет и не выплачивает. В указанной ситуации возможна выплата дивидендов, но не чаще одного раза в квартал.
